分析

案例题 2020年1月,赵某、钱某、李某共同出资设立甲普通合伙企业(下称“甲企业”)。合伙人一致决定,由赵某执行合伙企业事务。
2021年2月,甲企业取得一块建设用地使用权,欲在该地上建造一栋办公楼。甲企业向丁有限责任公司(以下简称“丁公司”)借款3000万元用于建造办公楼,借期2年。2022年6月1日办公楼完工,6月15日办理不动产登记。
甲企业与乙公司签订购买A商品的合同约定如下:(1)乙公司一次性向甲企业供货1200件,每件单价4000元,供货时间为2022年8月15日;(2)甲企业于8月5日向乙公司交付定金8万元,预付货款10万元,余款在收货后一次付清;(3)任何一方违约需向对方承担标的额10%的违约金。双方口头约定如果发生纠纷由仲裁机构仲裁。
8月15日,乙公司安排司机徐某驾驶本公司货车给甲企业送货,途中因徐某醉酒驾车发生单方交通事故导致货车受损,乙公司请求M保险公司承担赔偿责任。M保险公司告知乙公司,保险合同中的免责条款约定:因醉酒驾车发生交通事故的,M保险公司不承担赔偿责任。乙公司以M保险公司在订立合同时仅在合同中做出提示但未对该免责条款予以明确说明为由,主张该免责条款不属于合同内容。
甲企业收到乙公司发来的全部货物后发现货物质量不符合合同要求,拒绝收货并拒绝支付余款,同时要求乙公司返还预付货款10万元、定金16万元并且支付10%的违约金。乙公司认为货物质量不存在任何问题,并要求甲企业支付余款,由此引起纠纷。
2022年10月,经赵某、李某同意,钱某退出甲企业。同月,王某加入甲企业。
2023年6月,丁公司要求甲企业偿还借款,合伙企业已无力支付,丁公司要求赵某、钱某、李某、王某承担无限连带责任。钱某抗辩称:自己已经退出甲企业,无需对该借款承担无限连带责任。王某抗辩称:自己在借款合同签订之后才加入甲企业,无需对该借款承担无限连带责任。
2023年7月,丁公司业务规模进一步扩大决定增加注册资本,该决议由股东会表决,同意的股东所持表决权为60%,丁公司通过了该项决议。
要求:根据上述资料,结合仲裁、公司、合伙企业、物权、合同、保险法律制度的规定,不考虑其他因素,回答下列问题。
(1)甲企业何时取得办公楼的所有权?并说明理由。
(2)乙公司以M保险公司在订立合同时未对该免责条款予以明确说明为由,主张该免责条款不属于合同内容,是否符合法律规定?并说明理由。
(3)甲企业要求乙公司返还预付货款10万元、定金16万元并且支付10%的违约金的请求是否符合规定?并说明理由。
(4)甲企业与乙公司双方口头约定如果发生纠纷由仲裁机构仲裁是否符合规定?并说明理由。
(5)钱某及王某的抗辩是否成立?并说明理由。
(6)丁公司通过增加注册资本的决议是否符合法律规定?并说明理由。

正确答案
(1)甲企业在2022年6月1日办公楼建成时即取得所有权。根据规定,因合法建造等事实行为设立物权的,自事实行为成就时发生效力。
(2)甲乙公司主张该免责条款不属于合同内容,不符合规定。根据规定,保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由,保险人对该条款作出提示后,投保人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不成为合同内容的,人民法院不予支持。
(3)甲企业要求乙公司返还预付货款10万元、定金16万元并且支付10%的违约金的请求不符合规定。根据规定,当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款,但不能同时适用。
(4)甲企业与乙公司双方口头约定如果发生纠纷由仲裁机构仲裁不符合规定。根据规定,仲裁协议应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效。
(5)钱某的抗辩不成立。根据规定,退伙的普通合伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务,应当承担无限连带责任。
王某的抗辩不成立。根据规定,新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。
(6)丁公司通过增加注册资本的决议不符合法律规定。根据规定,修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表2/3以上表决权的股东通过。本题中,60%小于2/3(66.67%),因此该决议不能通过。
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