分析

案例题 2018年11月,千特股份有限公司(以下简称“千特公司”)拟向中国证监会(简称“证监会”)提交上交所主板首次公开发行并上市(简称“IPO”)的申请。为解决公司营业收入与净利润不足的问题,2018年12月至2020年6月间,千特公司虚构了多笔海外承建工程项目的合同。
  千特公司的海外客户和相关金融机构为了配合其虚构交易事项,为其提供全套招投标、交易合同、发票、存款证明等文件。
  2021年1月,千特公司取得证监会《关于核准千特公司首次公开发行股票并上市的批复》。3月,千特公司发布招股说明书,其中包含上述2018年至2020年间营业收入的虚假财务数据。
  A会计师事务所审查千特公司海外项目上述相关文件时,因全部为境外客户和金融机构提供的真实资料,A会计师事务所虽保持了必要的职业谨慎但仍未发现问题。为千特公司IPO提供审计服务并出具了无保留意见的审计报告书。
  2021年12月22日,投资者钱某以每股16.5元的价格买入千特公司股票1万股。
  2022年3月10日,千特公司的独立董事王某向证监会书面报告,称千特公司股票上市之前的财务数据异常,存在虚构交易等情况,请证监会调查核实。
  2022年3月15日,证监会网站发布信息公告,以千特公司涉嫌信息披露违法为由对其立案调查。经查,2018年12月至2020年6月,千特公司在中国香港、迪拜、美国、马来西亚等地的16家第三方公司以大批小额方式取得境外项目工程回款,制造海外回款假象,共计虚增营业收入2亿元,相应虚增当期营业利润1.4亿元,占当期利润总额的47.09%。
  A会计师事务所表示在对千特公司财务报表中的营业收入进行审计时,已经依照审计准则的要求增加审计程序,但仍未发现财务数据作假。
  另外,在接受证监会调查过程中查明,千特公司董事张某在董事会就虚构境外合同相关事项表决时,多次投反对票,并记载于会议记录。
  投资者钱某于2022年3月25日以每股2.3元的价格卖出其持有的5000股千特公司股票,其余部分继续持有。
  2022年7月,证监会对千特公司发出了行政处罚事先告知书,其后依法出具了行政处罚决定书。7月14日,千特公司被证券交易所实行退市风险警示。
  2022年10月21日,证券交易所决定终止千特公司股票上市并进入退市整理期。
  当月,中国证券投资者保护基金公司(简称投保基金公司)接受了52名投资者委托,依法调取了权利人名单(含钱某)向受理人民法院申请参加诉讼并进行登记,钱某对此未作表示,后有12名授权投资者又书面声明退出,同时,中证中小投资者服务中心有限公司(简称投服中心)接受另外68名投资者授权委托,决定代表投资者参加该诉讼活动。
  要求:根据上述内容,分别回答下列问题:
  (1)张某的情况能否认定为不承担行政责任的考虑情形?并说明理由。
  (2)A会计师事务所应否对招股说明书中的虚假财务数据对投资者承担民事赔偿责任?并说明理由。
  (3)独立董事王某应否对招股说明书中的虚假财务数据对投资者承担民事赔偿责任?并说明理由。
  (4)证监会对千特公司进行行政处罚,千特公司何时应履行披露义务?
  (5)投资者钱某能否要求千特公司赔偿其于2022年3月25日卖出股票和继续持有股票部分的损失?并说明理由。
  (6)钱某在未声明登记的情况下,是否具备特别代表人诉讼的原告资格?说明理由。
  (7)12名授权投资者书面声明退出,投保基金公司是否还具备特别代表人资格?说明理由。
  (8)投保基金公司与投服中心是否可以同时参加代表人诉讼?说明理由。

正确答案
(1)张某的情况可认定为不予行政处罚的考虑情形。根据规定,当事人对认定的信息披露违法事项提出具体异议记载于董事会、监事会、公司办公会议记录等,并在上述会议投反对票的,可认定为不予行政处罚的考虑情形。(2分)
(2)A会计师事务所不承担民事赔偿责任。根据规定,会计师事务所能够证明其审计业务必须依赖的金融机构、发行人的供应商、客户等相关单位提供不实证明文件,会计师事务所保持了必要的职业谨慎仍未发现的,应当认定其没有过错。本题中,千特公司财务造假是全方位的,境外客户与金融机构配合其提供了全套合同文件资料,审计活动中,A会计师事务所虽
保持了必要的职业谨慎但仍未发现问题,属于认定“无过错”的情形,因此不承担民事赔偿责任。(2分)
(3)独立董事王某不承担民事赔偿责任。根据规定,上市公司独立董事在揭露日或更正日之前,发现虚假陈述后及时向发行人提出异议并监督整改或者向证券交易场所、监管部门书面报告的,应当认定其没有过错。本题中,王某2022年3月10日向证监会书面报告千特公司财务数据作假,属于认定“无过错”的情形,因此不承担民事赔偿责任。(2分)
(4)上市公司可能触及重大违法类强制退市情形的,应当于知悉相关行政机关“行政处罚事先告知书”当日,及时披露有关内容,并就其股票可能被实施重大违法类强制退市进行特别风险提示。(2分)
(5)投资者钱某可以要求千特公司赔偿其于2022年3月25日卖出股票和继续持有股票两部分的损失。千特公司虚假陈述行为实施日为2021年3月,钱某买入股票的时间为2021年12月22日,为虚假陈述行为实施日之后。千特公司虚假陈述行为的
揭露日为2022年3月15日(监管部门以涉嫌信息披露违法为由对信息披露义务人立案调查的信息公开之日),钱某在揭露日之后卖出的部分与持有部分的损失,均与虚假陈述行为构成因果关系,因此都可以获得民事赔偿。(2分)
(6)钱某具备原告资格。根据规定,投资者保护机构依据公告确定的权利人范围向证券登记结算机构调取的权利人名单,人民法院应当予以登记,列入代表人诉讼原告名单,并通知全体原告。投资者明确表示不愿意参加诉讼的,应当在法院公告期间届满后15日内向人民法院声明退出。未声明退出的,视为同意参加该代表人诉讼。本题中,投保基金公司调取钱某信息
后将其登记为原告,钱某对此并未声明退出,视同同意参加特别代表人诉讼。(2分)
(7)投保基金公司仍然具备代表人资格。根据规定,诉讼过程中由于声明退出等原因导致明示授权投资者的数量不足50名的,不影响投资者保护机构的代表人资格。(1分)
(8)不可以同时参加代表人诉讼。根据规定,针对同一代表人诉讼,原则上应当由一个投资者保护机构作为代表人参加诉讼。两个以上投资者保护机构分别受50名以上投资者委托,且均决定作为代表人参加诉讼的,应当协商处理;协商不成的,由人民法院指定其中一个作为代表人参加诉讼。(2分)
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