分析

案例题 2021年12月,海晨股份有限公司(以下简称“海晨公司”)拟申请首次公开发行股票并在上海证券交易所科创板上市,同时聘请A证券公司、B律师事务所和C会计师事务所等中介机构提供相关服务。
2022年2月,A证券公司作为保荐人,向上海证券交易所报送海晨公司首次公开发行股票并上市的注册申请文件。当月,交易所作出受理的决定,审核员要求海晨公司预先披露招股说明书、发行保荐书等文件,A证券公司认为可在预先披露的招股说明书中标注股票发行价格区间,供投资者参考决策。
2022年3月,中国证监会对海晨公司首次公开发行股票作出注册决定,海晨公司当月更新了招股说明书等发行文件。5月21日,海晨公司成功完成股票公开发行,募集资金3亿元,并于5月28日在上海证券交易所挂牌上市。
2022年7月16日,中国证监会发布公告称:经调查,海晨公司控股股东甲公司已将其所持本公司的股份全部转让给公司董事长张某,双方签订了股份转让协议,张某已向甲公司支付了股份转让款,但未办理股份过户登记手续,甲公司实际是从2021年5月开始一直代张某持有海晨公司股份,张某为海晨公司的实际控制人。海晨公司披露的发行申请注册文件中隐瞒了该事实,文件存在重大缺陷,严重影响投资者理解,构成了虚假陈述欺诈发行行为。
郭某持有海晨公司股票2万股,郭某认为证监会可以责令海晨公司、董事长张某和甲公司购回已发行并上市的股票。
李某在海晨公司股票上市日购买了该公司的股票1万股,于2022年5月31日全部卖出,亏损5000元;赵某于2022年5月31日买入海晨公司股票2万股,于7月13日卖出,亏损3万元。
2022年8月2日,人民法院依法受理了海晨公司虚假陈述民事赔偿的案件并发布了普通代表人权利登记公告。
2022年8月10日,中国证券投资者保护基金公司(简称“投保基金公司”)接受53名投资者特别授权向人民法院申请参加诉讼并申请将案件转换为特别代表人诉讼,主张海晨公司、A证券公司、B律师事务所、C会计师事务所、董事长张某和董事钱某赔偿其因违法行为遭受的投资损失。
2022年8月12日,人民法院依法同意并决定改为特别代表人诉讼程序审理本案,同时发布了《特别代表人诉讼权利登记公告》。投保基金公司依据公告确定的权利人范围向证券登记结算机构调取了权利人名单并经人民法院登记,登记的原告中不含李某、赵某,但包括郭某。李某与赵某对此提出质疑,投保基金公司答复:“由登记机构调取的公开竞价数据显示,李某与赵某的损失结果与海晨公司虚假陈述无因果关系”。
郭某向人民法院书面声明退出,人民法院工作人员告知郭某,可不再将郭某登记为本案的原告,但郭某无权另行起诉。
人民法院审理查明:A证券公司、B律师事务所和C会计师事务所在核查海晨公司股权事项时,认真调阅了公司股东名册、工商登记等资料,均未发现甲公司向张某转让海晨公司股份和甲公司代张某持有海晨公司股份的事实,也未从海晨公司和张某以及其他方面获悉该事实。钱某一直担任海晨公司董事,其对甲公司和张某之间的股份转让事项早已知情,但碍于情面一直未提出过质疑。
海晨公司认为误导性陈述是受甲公司与张某的组织、指使,因此可在承担赔偿责任后要求甲公司和张某赔偿损失。
要求:根据上述内容,分别回答下列问题:
(1)A证券公司认为可在预先披露的招股说明书中标注股票发行价格区间,供投资者参考决策的观点是否正确?并说明理由。
(2)投保基金公司是否可以作为特别代表人参加诉讼?并说明理由。
(3)投保基金公司对李某与赵某质疑的答复是否正确?并说明理由。
(4)郭某认为可由海晨公司、董事长张某和甲公司回购已发行并上市的股票的观点是否正确?并说明理由。
(5)人民法院工作人员告知郭某声明退出的后果是否正确?并说明理由。
(6)A证券公司、B律师事务所、C会计师事务所和董事钱某是否应当对因虚假陈述给投资者造成的损失承担民事赔偿责任?并分别说明理由。
(7)海晨公司认为可要求甲公司和张某赔偿损失的观点是否正确?并说明理由。

正确答案
(1)A证券公司的观点错误。根据规定,预先披露的招股说明书不能含有股票发行价格信息。
(2)投保基金公司可以作为特别代表人参加诉讼。根据规定,投资者保护机构受50名以上投资者委托,可以作为代表人参加诉讼。
(3)投保基金公司的答复正确。根据相关规定,在诱多型虚假陈述中,认定原告投资损失与虚假陈述是否具备因果关系的前提,是投资者在揭露日或更正日后卖出或持有相关的证券。题目中,揭露日为2022年7月16日,李某和赵某卖出股票的时间均发生在揭露日之前,因此,二者的投资损失与海晨公司的虚假陈述行为均不存在因果关系,二者的民事赔偿请求均不能获得人民法院的支持,不属于公告登记的权利人范围。
(4)郭某的观点正确。根据《证券法》规定,股票的发行人在招股说明书等证券发行文件中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容,已经发行并上市的,国务院证券监督管理机构可以责令发行人回购证券,或者责令负有责任的控股股东、实际控制人买回证券。本题中,海晨公司涉及欺诈发行上市,其股票已经发行并上市,证监会可以责令海晨公司(发行人)、甲公司(控股股东)、张某(实际控制人)回购股票。
(5)人民法院工作人员告知郭某不再登记为原告的观点正确、告知不得另行起诉的观点错误。根据规定,特别代表人诉讼中,对于声明退出的投资者,人民法院不再将其登记为特别代表人诉讼的原告,该投资者可以另行起诉。
(6)①B律师事务所和C会计师事务所均无须承担赔偿责任。根据规定,证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告及其他鉴证报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件,应当勤勉尽责,对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,给他人造成损失的,应当与委托人承担连带赔偿责任,但是能够证明自己没有过错的除外。在本题中,B律师事务所和C会计师事务经查均能证明自身无过错,应予免责。
②A证券公司无须承担赔偿责任,但董事钱某应承担赔偿责任。根据规定,发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员,应当与发行人承担连带赔偿责任,但是能够证明自己没有过错的除外。在本题中,由于董事钱某无法证明自己无过错,应与发行人承担连带赔偿责任。
(7)海晨公司的观点正确。根据规定,控股股东(甲公司)、实际控制人(张某)组织、指使发行人(海晨公司)实施虚假陈述,发行人(海晨公司)在承担赔偿责任后要求该控股股东、实际控制人赔偿实际支付的赔偿款、合理的律师费、诉讼费用等损失的,人民法院应当予以支持。
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