分析

案例题 2021 年 1 月 5 日,赵某向钱某借钱 100 万,钱某同意,并约定先扣除利息 5 万,并且须为该笔借款提供抵押担保与保证担保。赵某愿以自有房屋 A 提供抵押,朋友孙某则愿提供保证。1 月 11 日赵某与钱某签订借款合同,约定:借款金额 100 万,借款期限 6 个月,利率 5%,届期一次性偿还。同日,孙某与钱某订立书面保证合同,约定孙某就赵某届期未能偿还的全部借款本息承担保证责任,但未约定保证方式;同时赵某与钱某就房屋 A 签订书面抵押合同。次日,钱某扣除 5 万元利息后,向赵某汇款 95 万元。1 月 15 日,赵某与钱某就房屋 A 办理抵押登记。
2021 年 5 月 25 日,赵某欲将房屋以市价卖与李某,并将此事通知钱某,钱某未作回复。2021年 6 月 2 日,赵某与李某签订书面房屋买卖合同,并于当日办理登记过户。
赵某届期未能偿还钱某借款。钱某要求就房屋 A 实现抵押权,遭李某拒绝。钱某又找到孙某承担保证责任,孙某主张先诉抗辩权而予以拒绝。经赵某劝说,孙某同意承担保证责任,但在计算作为保证责任范围的本息金额时,各方发生分歧。分歧解决后,孙某将所有欠款偿还给钱某,然后孙某向李某追偿,遭李某拒绝。
(1)赵某和钱某的借款合同什么时间成立?并说明理由。
(2)钱某对赵某出售房屋之通知未作回复是否影响李某取得房屋 A 所有权?并说明理由。
(3)钱某是否有权就房屋 A 实现抵押?并说明理由。
(4)孙某在多少金额内承担责任?并说明理由。
(5)孙某是否享有先诉抗辩权?什么是先诉抗辩权?并说明理由。
(6)孙某偿还债务后是否可以向李某追偿?并说明理由。

正确答案
(1)赵某和钱某的借款合同自 2021 年 1 月 12 日成立。根据规定,自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时成立。(2 分)
(2)不影响李某获得房屋 A 的所有权。根据规定,抵押期间,抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的,按照其约定。不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但是法律另有规定的除外。题目中当事人没有其他约定,那么赵某可以转让抵押的房屋,且已经办理过户登记,故李某获得房屋所有权。(3分)
(3)钱某有权就房屋 A 实现抵押权。根据规定,抵押财产转让的,抵押权不受影 响。题目中不动产抵押已经登记,即使抵押物转让,抵押权人仍旧可以行使抵押权。(2 分)
(4)孙某在 99.75 万内承担责任。根据规定,借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的,应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。题目中,100 万借款中预先扣除了利息 5 万,是按照实际借款数额 95 万计算利息,返还的本息合计是 99.75万。(3 分)
(5)孙某享有先诉抗辩权。先诉抗辩权是指在主合同纠纷未经审判或仲裁,并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前,对债权人可拒绝承担保证责任。根据规定,当事人在保证合同中对保证方式未作约定的,按照一般保证承担保证责任。一般保证责任人享有先诉抗辩权。(2 分)
(6)孙某偿还债务后不能向李某追偿。根据规定,共同担保中,保证人与第三人的物保并存的,其中一人承担了担保责任,是向债务人追偿,不能向另外一个担保人追偿。(3分)
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